ΘΕΜΑ: Εφαρμογή των διατάξεων της παρ.4 του άρθρου 34 του ν.3634/2008 (Ζημία μετασχηματιζόμενων επιχειρήσεων με το ν.2166/1993).

1. Με τις διατάξεις του τρίτου εδαφίου της παρ.3 του άρθρου 4 του ν.2238/1994 που εφαρμόζεται με βάση την παρ. 11 του άρθρου 105 του ίδιου νόμου και στα νομικά πρόσωπα της παρ.1 του άρθρου 101 του ίδιου νόμου, ορίζεται, ότι το αρνητικό στοιχείο (ζημία) του εισοδήματος από εμπορικές και γεωργικές επιχειρήσεις, που προκύπτει από βιβλία τρίτης κατηγορίας του Κώδικα Βιβλίων και Στοιχείων (Κ.Β.Σ.) που τηρούνται επαρκώς και ακριβώς, αν δεν καλύπτεται με συμψηφισμό θετικού στοιχείου εισοδήματος άλλης πηγής, είτε γιατί δεν υπάρχει τέτοιο στοιχείο εισοδήματος είτε γιατί αυτό που υπάρχει είναι ανεπαρκές, μεταφέρεται για να συμψηφισθεί ολόκληρο στην πρώτη περίπτωση ή κατά το υπόλοιπο αυτού στη δεύτερη, διαδοχικώς στα πέντε (5) επόμενα οικονομικά έτη κατά το υπόλοιπο που απομένει κάθε φορά, με την προϋπόθεση ότι κατά τα έτη αυτά τα βιβλία του υπόχρεου τηρούνται επαρκώς και ακριβώς.

2. Περαιτέρω, με τις διατάξεις της παρ.5 του άρθρου 9 του ν.2992/2002 ορίζεται, μεταξύ άλλων, ότι κατά το μετασχηματισμό επιχειρήσεων με βάση τις διατάξεις των άρθρων 1 έως και 5 του ν.2166/1993, η μεταφερόμενη στον ισολογισμό της νέας εταιρείας ζημία και κατά το ποσό που τυχόν δεν συμψηφίζεται με κέρδη υφιστάμενα κατά το μετασχηματισμό, συμψηφίζεται με τα προκύπτοντα κέρδη αυτής των επόμενων δύο (2) χρήσεων, μόνο κατά το μέρος που αναγνωρίζεται φορολογικώς, σύμφωνα με τις γενικές διατάξεις περί φορολογίας του εισοδήματος.

4. Εξάλλου, με τις διατάξεις της παρ.5 του άρθρου 9 του ν.3522/2006 ορίζεται ότι οι διατάξεις της παρ.5 του άρθρου 9 του ν.2992/2002 καταργούνται για μετασχηματισμούς επιχειρήσεων, που πραγματοποιούνται από τη δημοσίευση του ιδίου νόμου στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως (22.12.2006), καθώς και για τους μετασχηματισμούς των οποίων έχει ήδη αρχίσει η διαδικασία πραγματοποίησής τους και θα ολοκληρωθεί μετά τον ως άνω χρόνο δημοσίευσης του νόμου αυτού.

5. Τέλος, με τις διατάξεις της παρ.4 του άρθρου 34 του ν.3634/2008 ορίζεται ότι η διάταξη της παρ.5 του άρθρου 9 του ν.3522/2006 δεν ισχύει για μετασχηματισμούς που πραγματοποιήθηκαν με βάση ισολογισμό μετασχηματισμού προηγούμενο της ημερομηνίας δημοσίευσης του ως άνω νόμου.

6. Από τα στοιχεία της σχετικής αίτησής σας προκύπτει ότι εταιρεία περιορισμένης ευθύνης μετετράπη σε ανώνυμη εταιρεία με τις διατάξεις του ν.2166/1993 και με ισολογισμό μετασχηματισμού στις 31.12.2006, ήτοι μεταγενέστερα της 22.12.2006 (χρόνος δημοσίευσης του ν.3522/2006) και περαιτέρω, η μετασχηματισθείσα Ε.Π.Ε. υπέβαλε τη δήλωση φορολογίας οικονομικού έτους 2007 με επιφύλαξη ως προς τη μη δυνατότητα μεταφοράς της ζημιάς της.

7. Από τα ανωτέρω και δεδομένου ότι οι φορολογικές διατάξεις ερμηνεύονται στενά συνάγεται, ότι στην περίπτωση σας χάνεται το δικαίωμα μεταφοράς της ζημίας της μετατραπείσας εταιρείας περιορισμένης ευθύνης, έστω και αν κατά το χρόνο λήψης της απόφασης μετατροπής (25/3/2006) υπήρχε το δικαίωμα αυτό. Άλλωστε, η λήψη της απόφασης για τη μετατροπή αυτή μπορούσε να ανακληθεί, όπως συμβαίνει σε αρκετές περιπτώσεις.

Τέλος, σας γνωρίζουμε ότι η κατάργηση της μεταφοράς της ζημίας δεν συνιστά αναδρομική επιβολή φόρου, καθόσον με τις διατάξεις της παρ.2 του άρθρου 78 του Συντάγματος ορίζεται, ότι φόρος δεν μπορεί να επιβληθεί με νόμο αναδρομικής ισχύος που εκτείνετα ι πέρα από το οικονομικό έτος , το προηγούμενο εκείνου κατά το οποίο επιβλήθηκε, γεγονός που δεν συντρέχει στην προκείμενη περίπτωση.