Αθήνα, 15 Μαίου 2007

Αριθ. Πρωτ.: 1103684/2417/Α0012

ΘΕΜΑ: Εφαρμογή του άρθρου 72 του ν.2238/1994.

ΣΧΕΤ.: Το 17855/16.11.2006 έγγραφό σας.

Σε απάντηση του ανωτέρω σχετικού σας πληροφορούμε τα εξής:

1. Με βάση τις διατάξεις του τελευταίου εδαφίου της υποπ.αα' της περίπτ.α' της παρ.1 του άρθρου 31 του ν.2238/1994 όπως αυτό ισχύει για τις χρήσεις που λήγουν μέχρι 31.12.2002 πριν την τροποποίηση του με την παραγρ.2 του άρθρου 5 του ν.3091/24.12.2002 (ΦΕΚ 330 Α'), από τα ακαθάριστα έσοδα των εταιρειών περιορισμένης ευθύνης, δεν εκπίπτουν οι μισθοί και οι κάθε είδους απολαβές των εταίρων ή μελών τους προκειμένου να προσδιορισθεί το καθαρό τους εισόδημα.

2. Όπως αναφέρετε στο έγγραφό σας, ο φορολογούμενός σας ελάμβανε αμοιβές από την υπόψη Ε.Π.Ε. που ήταν μέλος, οι οποίες αφαιρούνταν από τα ακαθάριστα έσοδα της Ε.Π.Ε. και δηλώνονταν από τον ίδιο ως εισόδημα με τις ατομικές του δηλώσεις οικον. ετών 1994, 1995, 1996 και 1997. Κατόπιν ελέγχου της Ε.Π.Ε από το πρώην 16ο ΤΕΚ Αθηνών ορθώς οι αμοιβές αυτές προστέθηκαν στο δηλούμενο εισόδημα της Ε.Π.Ε ως λογιστικές διαφορές για να φορολογηθούν στο επίπεδο του νομικού προσώπου.

3. Σύμφωνα με την παράγραφο 2 του άρθρου 72 του ν.2238/1994 (Κ.Φ.Ε.) η μεταφορά φορολογητέας ύλης έχει εφαρμογή και στις περιπτώσεις κατά τις οποίες η φορολογητέα ύλη φορολογήθηκε στο όνομα προσώπου, το οποίο σύμφωνα με το νόμο δεν έχει φορολογική υποχρέωση γι’ αυτή τη φορολογητέα ύλη. Σε αυτή την περίπτωση ο προϊστάμενος της δημόσιας οικονομικής υπηρεσίας, όταν διαπιστώσει την πλάνη, προβαίνει σε νέα εγγραφή στο όνομα του πραγματικού υπόχρεου. Η τελεσιδικία της νέας εγγραφής, στο όνομα του πραγματικού υπόχρεου, αποτελεί λόγο τροποποίησης ή ακύρωσης ή, κατά περίπτωση, αναθεώρησης της παλιάς εγγραφής, καθόσον αφορά τη φορολογητέα ύλη η οποία περιλήφθηκε στη νέα εγγραφή.

Επισημαίνεται ακόμα, ότι κατά την εφαρμογή των διατάξεων περί μεταφοράς φορολογητέας ύλης (παρ. 1,2 του άρθρου 72 του ν.2238/1994) δεν ισχύουν: α) οι διατάξεις περί παραγραφής του δικαιώματος του Δημοσίου για την ενέργεια των οικείων φορολογικών εγγραφών και β) η προθεσμία που ορίζεται από τις διατάξεις του νόμου περί εισπράξεως δημοσίων εσόδων για την επιστροφή ή το συμψηφισμό φόρων, γενικά, που καταβλήθηκαν αχρεωστήτως (παρ.3 άρθρου 72 ν.2238/1994).

4. Με βάση τις ανωτέρω διατάξεις για την αποφυγή της διπλής φορολόγησης των αμοιβών αυτών, εφόσον αυτές είχαν ήδη δηλωθεί από το φορολογούμενο, εταίρο της Ε.Π.Ε., ο οποίος σύμφωνα με το νόμο δεν είχε φορολογική υποχρέωση γι’ αυτή τη φορολογητέα ύλη, ο προϊστάμενος της Δ.Ο.Υ. που είναι αρμόδιος για τη φορολόγηση των εισοδημάτων του εταίρου της Ε.Π.Ε. (Δ.Ο.Υ. Αθηνών) δύναται να εφαρμόσει τις διατάξεις του άρθρου 72 του ν.2238/1994.

Το προηγούμενο άρθρο έχει εφαρμογή ανεξάρτητα από την οριστική περαίωση της δήλωσης του εταίρου της ΕΠΕ, (ΠΟΛ. 1177/2002, Α.Υ.Ο.Ο. ΠΟΛ. 1155/2002), καθόσον για την μεταφορά της φορολογητέας ύλης, πέραν των πραγματικών περιστατικών, δεν απαιτούνται από τη διάταξη περαιτέρω προϋποθέσεις.