Αθήνα, 11 Ιουλίου 2007

Αριθ. Πρωτ.: 1053439/10627/Β0012

ΘΕΜΑ: Η μετατροπή ομόρρυθμης εταιρείας σε ανώνυμη με τις διατάξεις της παρ.2 του άρθρου 67 του κ.ν.2190/1920 είναι δυνατή, μόνο όταν η ομόρρυθμη εταιρεία τηρεί βιβλία Γ' κατηγορίας του Κ.Β.Σ..

ΣΧΕΤ : Η από 31.05.2007 αίτησή σας.

Απαντώντας στη σχετική αίτησή σας, αναφορικά με το πιο πάνω θέμα, σας γνωρίζουμε τα ακόλουθα:

1. Σύμφωνα με τις διατάξεις του πρώτου εδαφίου της περ.ζ' της παρ.3 του άρθρου 28 του ν.2238/1994, ως εισόδημα από εμπορικές επιχειρήσεις θεωρείται και η πραγματοποιηθείσα αυτόματη υπερτίμηση του πάγιου κεφαλαίου που χρησιμοποιείται στην επιχείρηση, καθώς και η υπερτίμηση που δεν πραγματοποιήθηκε, εφόσον αυτή έχει περιληφθεί στην απογραφή.

2. Εξάλλου, με τις διατάξεις της παρ.2 του άρθρου 67 του κ.ν.2190/20, όπως ισχύουν μετά την αντικατάστασή τους με το άρθρο 17 του ν.2339/1995, ορίζεται, ότι μετατροπή της ομόρρυθμης ή ετερόρρυθμης εταιρείας σε ανώνυμη εταιρεία, εφόσον δεν προβλέπεται διαφορετικά στο καταστατικό της, γίνεται με απόφαση όλων των εταίρων, μετά από προηγούμενη εκτίμηση του ενεργητικού και παθητικού της, σύμφωνα με το άρθρο 9.

Η απόφαση αυτή, μαζί με τη σχετική έγκριση του Υπουργού Εμπορίου, υπόκειται στις διατυπώσεις δημοσιότητας του άρθρου 7β, παράλληλα δε και στις διατυπώσεις δημοσιότητας των άρθρων 42, 43 και 44 του Εμπορικού Νόμου, όπως ισχύουν και εφαρμόζονται. Πριν από την ολοκλήρωση των πιο πάνω διατυπώσεων δημοσιότητας, η μετατροπή δεν παράγει κανένα αποτέλεσμα, μετά δε την τήρηση αυτών, η μετατρεπόμενη εταιρεία συνεχίζεται, υπό τον τύπο της ανώνυμης εταιρείας. Οι εκκρεμείς δίκες συνεχίζονται χωρίς να επέρχεται διακοπή τους.

3. Με την αρ.πρωτ.1048879/10658/Β0012/ΠΟΛ. 1255/8.9.2000 εγκύκλιό μας έχει γίνει δεκτό, ότι η μετατροπή ομόρρυθμης εταιρείας σε ανώνυμη με τις διατάξεις της παρ.2 του άρθρου 67 του κ.ν.2190/1920 είναι εφικτή μόνο σε περίπτωση που η ομόρρυθμη εταιρεία τηρεί βιβλία Γ' κατηγορίας του Κ.Β.Σ., καθόσον σε περίπτωση τηρήσεως από αυτή βιβλίων Β' κατηγορίας του Κ.Β.Σ. (ή και Α' κατηγορίας) τα κέρδη της χρήσης εντός της οποίας γίνεται η μετατροπή δεν μπορούν να προσδιοριστούν λογιστικά, όπως επιβάλλεται από τις διατάξεις του ν.2238/1994 για τον προσδιορισμό των φορολογητέων κερδών, αλλά και από τις διατάξεις του κ.ν.2190/1920 για τις ανάγκες του νόμου αυτού, όπως είναι ο υπολογισμός του τακτικού αποθεματικού, του α' μερίσματος κ.λπ., που προϋποθέτουν την ύπαρξη πραγματικών κερδών και όχι εξωλογιστικά προσδιορισθέντων, όπως γίνεται στα βιβλία Β' κατηγορίας του Κ.Β.Σ..

4. Από τα στοιχεία της σχετικής αίτησης σας προκύπτει, ότι η εταιρεία σας με αντικείμενο εργασιών την εκμετάλλευση ακινήτων και η οποία τηρεί βιβλία Β' κατηγορίας του Κ.Β.Σ., προτίθεται να μετατραπεί σε ανώνυμη εταιρεία με τις γενικές διατάξεις.

5. Από τα ανωτέρω προκύπτει, ότι δεν είναι δυνατή η μετατροπή της εταιρείας σας σε ανώνυμη με τις διατάξεις του κ.ν.2190/1920, καθόσον τηρείτε βιβλία Β' κατηγορίας του Κ.Β.Σ.. Ωστόσο, σας γνωρίζουμε ότι σε περίπτωση λύσης της ομόρρυθμης εταιρείας σας και στη συνέχεια σύστασης ανώνυμης εταιρείας από τα μέλη της επιχείρησής σας, θα έχουν εφαρμογή οι διατάξεις της περ.ζ' της παρ.3 του άρθρου 28 του ν.2238/1994 (αρ.πρωτ.1034818/10332/Β0012/27.04.2004 έγγραφό μας).

6. Τέλος, η Δ/νση Κεφαλαίου, στην οποία κοινοποιείται το παρόν, παρακαλείται να απαντήσει αν οφείλεται φόρος μεταβίβασης ακινήτων (Φ.Μ.Α.) για τα τυχόν ακίνητα που έχει στην κυριότητά της η εν λόγω Ο.Ε..