Αθήνα, 4 Νοεμβρίου 2008

Αριθ. πρωτ.: 1094398/11272/Β0012

ΘΕΜΑ: Η ζημιά απορροφώσας εταιρείας, που υφίσταται κατά το χρόνο απορρόφησης άλλων εταιρειών με τις διατάξεις του ν.2166/1993, δεν μεταφέρεται προς συμψηφισμό με μελλοντικά κέρδη.

1. Σύμφωνα με τις διατάξεις της παρ. 3 του άρθρου 2 του ν.2166/1993, όπως ισχύουν μετά την αντικατάστασή τους με την παρ. 9 του άρθρου 7 του ν.2386/1996, ορίζεται ότι εφόσον μεταξύ των στοιχείων του παθητικού των μετασχηματιζόμενων επιχειρήσεων, υφίσταται υπόλοιπο ζημιών τρέχουσας ή προηγούμενων χρήσεων, τούτο εμφανίζεται σε ιδιαίτερο λογαριασμό στον ισολογισμό τους και στον ισολογισμό της νέας εταιρείας. Πα το ποσό αυτό των ζημιών δεν έχουν εφαρμογή οι διατάξεις της παρ. 3 του άρθρου 4 του ν. 2238/1994.

2. Με την αριθ. πρωτ. 1051356/10329/Β0012/23.5.2007 διαταγή μας έγινε δεκτό ότι μετά την κατάργηση (παρ. 5 του άρθρου 9 του ν. 3522/2006) των διατάξεων της παρ. 5 του άρθρου 9 του ν.2992/2002, με τις οποίες προβλεπόταν ο συμψηφισμός της μεταφερόμενης στον ισολογισμό της νέας εταιρείας ζημίας για τις επόμενες δύο χρήσεις, επαναφέρθηκαν σε ισχύ οι διατάξεις του ν.2166/1993 όπως ισχύουν μετά την τροποποίησή τους με τις διατάξεις του ν. 2386/1996. Για το λόγο αυτό, έγινε εκ νέου δεκτό ότι και η φορολογική ζημία που εμφανίζεται στον ισολογισμό της απορροφώσας δεν συμψηφίζεται με τα κέρδη των απορροφημένων εταιρειών που υπάρχουν κατά το χρόνο της απορρόφησης, αλλά ούτε και μεταφέρεται στα επόμενα έτη για συμψηφισμό με κέρδη της ιδίας.

3. Περαιτέρω, με τις διατάξεις του πρώτου εδαφίου της περ. η' της παρ. 1 του άρθρου 31 του ν.2238/1994 ορίζεται ότι από τα ακαθάριστα έσοδα των επιχειρήσεων που τηρούν επαρκή και ακριβή βιβλία και στοιχεία δεύτερης και τρίτης κατηγορίας του Κ.Β.Σ., εκπίπτει η ζημία που πραγματοποιήθηκε από φθορά, απώλεια ή υποτίμηση κεφαλαίου.

4. Με τα αριθ. πρωτ. 1012397/10182/Β0012/06.04.2008, 1080948/11136/ Β0012/1.08.2008 και 1094396/11273/Β0012/06.10.2008 έγγραφά μας διευκρινίστηκε ότι σε περίπτωση απορρόφησης, σύμφωνα με τις διατάξεις του ν.2166/1993, μητρικής ανώνυμης εταιρείας από θυγατρική της ανώνυμη εταιρεία, η χρεωστική διαφορά (ζημία) που προκύπτει σε βάρος της δεύτερης λόγω της ακύρωσης των ιδίων μετοχών που λαμβάνει χώρα, αναγνωρίζεται για έκπτωση από τα ακαθάριστα έσοδα της, ως ζημιά κεφαλαίου οριστική και εκκαθαρισμένη με βάση τις διατάξεις της περ. η' της παρ.1 του άρθρου 31 του ν.2238/1994 (391/2006 ατομική γνωμοδότηση Ειδικού Γραφείου Νομικού Συμβούλου Φορολογίας).

5. Από τα στοιχεία που μας θέσατε υπόψη με τη σχετική αίτησή σας προκύπτει ότι η εταιρεία με την επωνυμία «Χ» προέβη σε συγχώνευση με απορρόφηση της μητρικής της εταιρείας (ποσοστό συμμετοχής 60%), σύμφωνα με τις διατάξεις του ν.2166/1993 και με ημερομηνία ισολογισμού μετασχηματισμού στις 31.08.2007. Η εν λόγω απορρόφηση ολοκληρώθηκε την 31.01.2008 με καταχώρηση στο Μητρώο Ανωνύμων Εταιρειών της εγκριτικής απόφασης της αρμόδιας νομαρχίας. Στα μεταβιβαζόμενα περιουσιακά στοιχεία της απορροφημένης μητρικής περιλαμβάνονται και οι μετοχές της απορροφώσας θυγατρικής, οι οποίες ακυρώθηκαν κατ’ εφαρμογή του άρθρου 16 του κ.ν.2190/1920, με αποτέλεσμα την εμφάνιση χρεωστικής διαφοράς (ζημίας) στα βιβλία της απορροφώσας ίσης με τη διαφορά μεταξύ της τιμής κτήσης των μετοχών που ακυρώθηκαν και της ονομαστικής αξίας αυτών.

6. Μετά από όλα όσα αναφέρθηκαν πιο πάνω προκύπτει ότι η ζημιά που εμφανίζεται κατά το χρόνο της απορρόφησης τόσο της απορροφημένης όσο και της απορροφώσας δεν μεταφέρεται στα επόμενα έτη για συμψηφισμό με μελλοντικά κέρδη της αττορροφώσας. Όμως, η χρεωστική διαφορά (ζημία) που προκύπτει σε βάρος της απορροφώσας από την ακύρωση ιδίων μετοχών που αποκτώνται λόγω της απορρόφησης αυτής είναι ζημία κεφαλαίου οριστική και εκκαθαρισμένη, η οποία αναγνωρίζεται για έκπτωση από τα ακαθάριστα έσοδά σας με βάση τις διατάξεις της περ. η' της παρ. 1 του άρθρου 31 του ν. 2238/1994. Σημειώνεται ότι η θέση αυτή της υπηρεσίας μας ισχύει με την επιφύλαξη αλλαγής της με νομοθετική ρύθμιση.